رأي شماره 509 هيأت عمومي ديوان عدالت اداري با موضوع پس از صدور حكم و تداوم خدمت داوطلب با رعايت غمض حين از بعضي شرايط ايام عدم اشتغال بدون تعلق حقوق به عنوان سابقه خدمت قابل احتساب مي‌باشد

شماره هـ/89/759                                                                8/12/1389

      تاريخ: 11/11/1389      
      شماره دادنامه: 509     
      کلاسه پرونده: 89/759
      مرجع رسيدگي: هيأت عمومي ديوان عدالت اداري.
      شاکي: خانم نسرين ياسمني.
      موضوع شكايت و خواسته: اعلام تعارض آراء صادره از شعب اول و دوم ديوان عدالت اداري.
      گردشکار: الف ـ شعبه دوم ديوان عدالت اداري در رسيدگي به پرونده کلاسه 2/88/978 موضوع شکايت خانم نسرين ياسمني به خواسته احتساب مدت چهار سال اخراج و انفصال از خدمت به عنوان سابقه به موجب دادنامه شماره 438 مورخ 16/3/1389 چنين انشاء رأي نموده است:
      «... نظر به اينکه نامبرده قبل از پايان دوره 2 ساله استخدام آزمايشي به استناد ماده 20 قانون استخدام کشوري و نظريه گزينش با لغو استخدام آزمايشي برکنار مي‎شود و از تاريخ 22/6/1366 لغايت 1/7/1370 شاغل نبوده است و مجدداً با يک دوره سير مطالعاتي و شرکت در امتحان با استخدام آزمايشي از تاريخ 7/12/1372 ادامه خدمت داده و هسته گزينش با اغماض، با تبديل وضعيت از استخدام آزمايشي به قطعي موافقت کرده است بنابراين احتساب ايام عدم اشتغال موجه نمي‎باشد لذا حکم به رد شکايت صادر مي‎گردد.»
      ب ـ شعبه اول ديوان عدالت اداري در رسيدگي به پرونده کلاسه 1/88/959 موضوع شکايت خانم خديجه خوشنودي به خواسته احتساب مدت 4 سال اخراج و فاصله خدمت از 14/6/1366 لغايت 7/10/1370 به عنوان سابقه خدمت به موجب دادنامه شماره 2000 مورخ 12/10/1382 چنين انشاء رأي نموده است:
      « خلاصه جريان پرونده بدين شرح است که شاکيه فارغ التحصيل تربيت معلم بوده که در سال 1366 هسته گزينش آموزش و پرورش کردستان در دوران خدمت آزمايشي وي بدواً نظريه منفي خود را در راستاي عدم ادامه خدمت نامبرده اعلام داشته و به همين جهت از کار برکنار شده تا اينکه پس از پيگيري‎هاي به عمل آمده از سوي شاكيه النهايه گزينش با غمض عين از برخي لغزش‌هاي مشاراليه نظريه مثبت بعدي خـود را جهت ادامه به کار نامبرده اعلام تا اينکه در سال 1370 شاکيه مجدداً به خدمت در آموزش و پرورش بازگشته و حال به موجب دادخواست تقاضاي احتساب فاصله زماني مذکور از سال 1366 لغايت 1370 را به عنوان سنوات خدمتي دارد. عليهذا با عنايت به مراتب مذکور و جوابيه هيأت مرکزي گزينش که مبين بازگشت به کار شاکيه با اعمال غمض عين از سوي گزينش مي‎باشد و مستنداً به تبصره ماده 23 آيين‎نامه اجرايي قانون گزينش کشور مصوب 1377 مبني بر اينکه: « در صورتي که حکم تداوم خدمت با رعايت غمض عين از بعضي جهات صادر شود، حقوقي بابت ايام مذکور تعلق نگرفته وليکن ايام مذکور به عنوان سابقه خدمت تلقي خواهد شد» حکم به ورود شکايت شاکيه مبني بر احتساب فاصله زماني صدرالذکر به عنوان سابقه خدمتي صادر و اعلام مي‎دارد.»
      خانم نسرين ياسمني با ارائه دادنامه 2000 مورخ 12/10/1388 شعبه اول و ذکر اين نکته که شرايط او با شرايط شاکي شعبه اول داراي وحدت بوده است ليکن آراء معارض صادر شده است صدور رأي وحدت رويه را خواستار گرديده است.
هيأت عمومي ديوان عدالت اداري در تاريخ فوق با حضور رؤسا، مستشاران و دادرسان علي‎البدل شعب ديوان تشكيل و پس از بحث و بـررسي و انجام مشاوره با اکثريت آراء بـه شرح آتي مبادرت بـه صدور رأي مي‎نمايد.

رأي هيأت عمومي


      حکم مقرر در تبصره 3 ماده 23 آيين‎نامه اجرايي قانون گزينش کشور مبني بر اينکه « در مواردي که پس از تجديدنظر اول يا دوم، داوطلب محق تشخيص داده شود، ايام عدم اشتغال از حقوق آمادگي به خدمت بهره‎مند خواهد شد و در صورتي که حکم تداوم خدمت با رعايت غمض عين از بعضي شرايط صادر بشود، حقوقي بابت ايام مزبور تعلق نگرفته وليکن ايام مذکور به عنوان سابقه خدمت تلقي خواهد شد.» دلالت بر اين معني دارد که پس از صدور حکم و تداوم خدمت داوطلب با رعايت غمض عين از بعضي شرايط، ايام عدم اشتغال بدون تعلق حقوق به عنوان سابقه خدمت قابل احتساب مي‎باشد، بنابراين دادنامه شماره 2000 مورخ 12/10/1388 شعبه اول ديوان عدالت اداري که بر ورود شکايت صادر گرديده در حدي که متضمن معني فوق مي‎باشد، صحيح و مطابق مقررات اعلام مي‎گردد. اين رأي به استناد بند 2 ماده 19 و ماده 43 قانون ديوان عدالت اداري براي شعب ديوان و ساير مراجع اداري ذي‎ربط در موارد مشابه لازم‎الاتباع است.
هيأت عمومي ديوان عدالت اداري معاون قضائي ديوان عدالت اداري ـ مبشري